根據(jù)嵊州警方通報，男司機(jī)許某猥褻他人，被行政拘留8日；女乘客汪某和同事錢某傳播淫穢物品，被行政拘留3日。

　　這起事件為何造成當(dāng)事雙方“兩敗俱傷”，處罰的依據(jù)是什么？猥褻如何認(rèn)定，傳播淫穢物品情節(jié)的輕重如何把握？澎湃新聞（www.thepaper.cn）采訪律師，解讀這些生活中的法律常識。

　　【案情】

　　經(jīng)嵊州警方調(diào)查， 4月23日晚，汪女士通過“滴滴打車”乘坐網(wǎng)約車時，男性駕駛員許某在駕車過程中，當(dāng)著汪某的面，不斷用手對自己的下體進(jìn)行低俗動作。

　　為保留證據(jù)，汪女士偷偷拿出手機(jī)對駕駛員的低俗行為進(jìn)行了拍攝，抵達(dá)目的地后她迅速下車。

　　此后，汪女士與同事夜宵時談及此事。出于好奇，汪女士同事要求看看視頻。為滿足對方的好奇心，汪女士組建一個微信群發(fā)布了該視頻。不久，這段視頻被汪某的同事錢某轉(zhuǎn)發(fā)出去，在當(dāng)?shù)鼐W(wǎng)絡(luò)大量傳播。

　　其間，汪女士未向警方報警，而是在傳播該淫穢視頻后，向“滴滴打車”平臺進(jìn)行了投訴并要求賠償。

　　在被警方傳喚到案后，許某對于自己的猥褻行為供認(rèn)不諱，警方對其行政拘留8日；而汪女士及其同事錢某，因?yàn)閭鞑ヒx視頻，被警方行政拘留3日。

　　在網(wǎng)友對此事的評論中，有人提出，男司機(jī)并沒有“動手動腳”地與女乘客發(fā)生身體接觸，為何自慰也構(gòu)成“猥褻他人”？

　　警方對司機(jī)許某的處罰依據(jù)，是《治安管理處罰法》第四十四條：猥褻他人的，或者在公共場所故意裸露身體，情節(jié)惡劣的，處五日以上十日以下拘留。

　　“猥褻他人的行為本質(zhì)上侵害了他人的性權(quán)利，侮辱了他人人格。” 京衡（上海）律師事務(wù)所高級合伙人、前資深檢察官鄧學(xué)平說，對他人實(shí)施與性有關(guān)的淫亂、下流的動作或行為，是認(rèn)定猥褻的關(guān)鍵。“這既包括有身體接觸的、直接對他人實(shí)施的猥褻行為，也包括無身體接觸、但在他人面前實(shí)施的與性有關(guān)的猥褻行為。”

　　鄧學(xué)平認(rèn)為，本案中男司機(jī)在女乘客面前自慰，侵害了女乘客的個人尊嚴(yán)，屬于猥褻行為。

　　我國刑法第二百三十七條規(guī)，構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪的處五年以下有期徒刑或者拘役。那么，一般的猥褻與刑法上的強(qiáng)制猥褻罪，應(yīng)如何區(qū)分？

　　“這主要看猥褻過程中，行為人是否采取了強(qiáng)制性手段。”鄧學(xué)平介紹，對于非強(qiáng)制性猥褻，根據(jù)治安管理處罰法給予行政處罰，對于強(qiáng)制性猥褻，即行為方式上采取暴力、脅迫等方法強(qiáng)制猥褻他人的，則構(gòu)成犯罪，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。

　　在網(wǎng)友的討論中，有人為乘客汪女士“叫屈”，認(rèn)為她在微信群發(fā)淫穢視頻“只發(fā)過一次”，本身又是被猥褻的受害者。

　　鄧學(xué)平律師介紹，警方對汪女士的治安處罰依據(jù)，應(yīng)是《治安管理處罰法》第六十八條：制作、傳播淫穢物品，或者利用計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)、電話及其他通訊工具傳播淫穢信息的，處10日以上15日以下拘留，情節(jié)較輕的處5日以下拘留或500元以下罰款。

　　“自慰視頻屬于淫穢錄像，拍攝視頻屬于制作行為，在微信群發(fā)布屬于傳播行為。”鄧學(xué)平介紹，微信群和朋友圈這種網(wǎng)絡(luò)空間可以再次傳播，汪女士和同事錢某通過微信發(fā)布司機(jī)自慰視頻，屬于傳播淫穢物品，違反了《治安管理處罰法》。

　　鄧學(xué)平還認(rèn)為，汪女士的傳播行為已構(gòu)成對司機(jī)許某隱私權(quán)的侵犯，“自慰屬于個人隱私，此類視頻非經(jīng)同意不得散布和傳播。男司機(jī)的猥褻行為雖然違法，但他同樣享有隱私權(quán)。”

　　在生活中，如果遇到汪女士這種遭遇猥褻的情形，受害人應(yīng)如何處置？鄧學(xué)平認(rèn)為，在確保人身安全的前提下，受害人可以拍下視頻作為證據(jù)，“在安全的情況下第一時間報警，將視頻交給公安機(jī)關(guān)，千萬不能私下傳播。”

　　【解讀三】

　　傳播淫穢物品的行為該如何認(rèn)定？鄧學(xué)平認(rèn)為要從主觀、客觀兩方面分析，“主觀上行為人必須是故意，即明知是淫穢物品而故意傳播，客觀上行為人傳播的是淫穢物品。”對于傳播淫穢物品行為處罰的“輕重”，則主要根據(jù)傳播的人次、數(shù)量，行為人是否牟取利益，是否造成嚴(yán)重后果等。

　　那么，如果某個人用手機(jī)、電腦向好友發(fā)送情色圖片或視頻，是否違法，是否會受到公安機(jī)關(guān)的處罰？“這肯定是違法。”鄧學(xué)平分析，“

　　如果是朋友之間單向的一次性傳播，考慮到危害后果較小、情節(jié)輕微，可以從輕處罰或者免予處罰。”

　　此外，傳播淫穢物品可能構(gòu)成刑事犯罪。我國《刑法》第三百六十四條規(guī)定，傳播淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　那構(gòu)成犯罪的“情節(jié)嚴(yán)重”，是如何認(rèn)定？鄧學(xué)平介紹，最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條有明確規(guī)定，“傳播淫穢物品達(dá)300至600人次以上，或者造成惡劣社會影響的，就構(gòu)成了傳播淫穢物品罪。”
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